律师调查收集证据的途径及方法--贵阳法律顾问
《民事诉讼法》没有举证期限的规定.而《若干规定》对举证责任的期限作了规定《若干规定》第3条规定:“人民法院应当向当事人说明举证的要求及法律后果,促使当事人在合理期限内积极、全面、正确、诚实地完成举证。”第33条第3款规定:“由人民法院指定举证期限的,指定l均期限不得少于30日,自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。”第34条规定:“当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料,当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利。”当事人在规定的举证期限内不提供证据材的,将被视为放弃举证权利,这对当事人的诉讼叔利影响很大。因此律师应严格把握提供证据的期限,在规定的期限内提供证据,对当事人的诉讼权利予以充分的保障,以免造成不利的后果。
需要注意的是,律师在办理民事案件时应当明确,法院在受理案件后必须在送达案件 受理通知书和应诉通知书的同时,向当事人送选举证通知书,根据不同案件类型的特点,其应当载明举证责任分配的原则和要求,律师可以向法院申请调查收集证据的情形,法院应当根据案情明确指定当事人举证的期限,在法院指定的期限内律师应当尽量保证能够为当事人收集到证据,并日攀钎的期限不能超过30日。
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如果在法院规定的期限内举证确有困难,根据《若干规定》第36条:“当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的,应当在举证期限内向人民法院申请延期举证,经人民法院准许,可以适当延长举证期限。当事人在延长的举证期限内提交证据材料仍有困难的,可以再次提出延期申请,是否准许由人民法院决定”的规定,律师可以代当事人在举证期限内向法院申请延期举证。律师应当注意,申请举证期限的延长应当具备以下两个要件:一是当事人在攀证期限内提交证据材料确有困难,这是举证期限延长的必备条件。所谓提交证据材料确有困难,指当事人及其律师困客观的、无法克服的困难,不能在法院确定的举证期限内收集和向法院提交证据。其困难可能是证人外出尚没有找到、收集有关证据材料尚需时问,也可能是有关部门不予配合、对方当事人阻碍等,如属后一种情形,当事人亦可依《民事诉讼法》第64条和《若干规定》第17条,申请人民法院调查收集证据。二是要在举证期限内向人民法院提出延期举证的申请,这是举证期限延长的形式要件。律师需在举证期限延长申请书中详细载明延期的理由,适当时应提供证明材料。所以,当事人必须在举证期限内向法院提出延长期限的申请,否则视为当事人同意法院先前指定的举证期限,超过举证期限未申请期限的延长,亦未提供证据的,视为当事人放弃举证。
5.律师调查收集证据的途径及方法 (1)向当事人调查收集证据 律师接受当事人委托后,就要着手开始收集相关的证据,代理律师可以要求当事人提 供诸如合同、契据、函电、书信、鉴定书、诊断书和其他证据,也可以根据委托人提供的材料和线索进行调查。
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律师在向当事人收集证据时应当注意,一定要求委托人如实陈述案情。当事人往往叙述案情时带有偏见,使律师难以对案情作出正确判断,因此律师在向当事人收集证据时,不仅耍向当事人讲清如实陈述案情的重要性,要求其提供所有对自己有利或不利的事实,实事求是的反映案情,而且还要通过当事人的叙述发现一些有价值的证据。 (2)向证人调查收集证据 律师向有关单位和个“圈查取证时,有关单位和个人有责任给予支持和配合。律师在向证人调查收集证据时,应持律师事务所的调查专用介绍信,并首先告知律师身份,出示律师执业证,告知证人应当如实反映与本案有关的情况,并向其讲明作伪证应负的法律责任。律师向证人调查、收集证据,可以由证人自己书写证言内容。证人不能自己书写的,可由他人代为书写,由证人签名、盖章或按指纹确认。有关单位书写的证人证言,应由单位负责人签名或者盖章,并加盖单位印章。
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律师调查、收集与本案有关的证据,可以制作调查笔录。调查笔录应当载明调查人、被调查人、调查时间、调查地点、调查内容、调查笔录制作人等基本情况;还应当有律师身份介绍,律师要求被调查人实事求是作证等内容,调查的内容通常是查明民事纠纷发生的时间、地点、原因、人物、经过、结果、争执的焦点,搜集证据和寻找证据来源。但就具体的被调查人来说,则应围绕同当事人谈话,阅卷中出现的存疑和线索进行,同时对不同的案件还要根据其特点进行调查。调查时对于问题单一的,可以不制作调查提纲,对于问题多而复杂的,则应拟定调查提纲,以防遗漏。律师制作调查笔录,应当全面、准确地记录谈话内容,律师应遵循实事求是的原则,切忌先人为主,诱导被调查人回答自己所需要得到的材料。谈话完毕后,应将调查笔录交由被调查人阅读或向其宣读。如有修改补充,应由被调查人在修改、补充处加盖印章或按指纹确认。被调查人在律师调查笔录上,还应签署或由他人代书下列文字:“以上笔录我已阅读(或向我宣读过),与我本人陈述的一致。”
律师应向一切了解案情的人进行调查,制作调查笔录。向有关单位收集能证明案件情况的文4lt=及有关标准等方面的证据。明确双方争执的关键所在和诉讼当事人诉讼请求的根据和理由。
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(3)查阅案件卷宗材料,是律师取得证据的重要途径 如果法院未送达对方当事人提交的证据材料复印件,被告委托的律师应当在收到起诉状副本后到法院查阅案卷并复制必要的案卷材料。原告律师也应当主动与法院联系,及时阅卷了解、复制被告方在开庭前提供的证据材料。针对对方当事人提供的证据材料,律师应当进行必要的核实,并为委托人一方补充必要的新证据,以便于法院尽可能全面、准确地查清案件事实。
代理律师查阅的主要材料包括:起诉状、答辩状、双方当事人的举证材料、法院调查或 鉴定而得来的相关的证据材料。律师查阅案卷材料应当做到核实事实,了解双方当事人在叙述事实方面的主要观点,核实事实要根据各方不同的主张抓住最基本的、足以影响实体裁判的事实进行。要了解双方当事人在叙述事实方面的差距,对对方当事人多次叙述的事实,要注意前后是否一致。审查、分析、判断案卷材料中对方当事人提供的证据,这是阅卷最关键的环节。“以事实为根据”最终要落脚在“以证据证明事实”上。因此,律师在阅卷中对双方所依托的裁判文书运用的证据要通过甄别,注意鉴别真假,找出矛盾证据,并把有利证据和不利证据分开排列,掌握对方当事人的意见和观点,做到知己知彼。研究相关法律,即要研究对方引用的法律是否正确,又要研究此案适用什么法律。认真查闪法院的调查结论和有关材料,看是否存在倾向性或违法情况。
代理律师还应当注意阅卷的方法。代理民事案件,_般军少要阅两次卷,一次是在接受 委托时,掌握一下案卷中的证据材料,做到心中有数;第二次是在接到开庭通知书后,进行全面阅卷,为出雇4毓分的准备。阅卷应当粗看和细看相结台。粗看是为了找出重点,方法是从目录着手到具体材料。细看的对象是重点问题,其内容通常是决定案件性质和确认实体 权利和义务的基本事实和相关证据。要有目的的阅卷,律师对有疑问的事实和需要进一步弄清的事实在阅卷时要认真查阅,对有可能在法庭上提出的问题要在阅卷中寻找答案。案卷中审阅不清、寻找不到答案的还要进行调查。在阅卷时注意制作闲卷笔录。笔录的主要内容应包括:对方当事人陈述的主要事实、对方当事人提供的主要证据;人民法院的调查结果和有关材料。摘录卷内材料不可断章取义,要保持其连贯性、完整性,摘录材料不可改变原意,并注明卷号、页码。摘录案卷中的材料应注意出处,以便庭审引用。
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