申请法院调查收集证据--贵州法律顾问

    阅卷不仅要全面细致，更应当注意抓住重点，在从头到尾查阅所有的案卷材料以后，对以下问题应着重把握：一是案件的关键及焦点问题；二是双方当事人的主要分歧和矛盾所在；三是对方当事人的主要观点及理由；四是证人证言及有关证据材料的证明事实。

    (4)申请法院调查收集证据
    法院调查收集证据，主要是对当事人存在客观原因不能自行收集证据的救济手段。一般情况下，当事人应自行收集证据，只有在确有客观原因的情况下，方能申请法院调查收集。《若干规定》第l7条规定：“符合下列条件之一的，当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据：(一)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料；(--)涉及国家秘密、个人隐私的案件；(三)当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能白行收集的其他材料。”在某些案件中，也可以因为情况特殊或者律师处境的困难，无法单独对某些重要调查的问题进行调查，更无法取得一弗要的证据。在这种情况下，根据以上规定，律师可以申请人民法院进行调查。当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前7日。

    在申请人民法院调查时，律师应当以书面形式在举证期限内提出，申请书应当载明：基本的证据线索，所要调查证据的大致内容；所要证明的事实，以供人民法院判断该证据与争议的案件事实是否具有关联性。书面申请中应当载明申请人申请人民法院调查收集证据的原因及不能白行收集的原因，以供人民法院判断申请是否属于《民事诉讼法》第64条第2款以及《若干规定》第l7条规定的情形。当调查对象是自然人或单位时，应当列明被调查人的姓名或单位名称、住所地或居住地等基本情况，以便人民法院的调查人员能查明被调查人的住所，迅速展开调查工作，且最好在申请书后面附一份调查提纲，写明调查的事项、目的和要求，并可以提出调查的对象和有关建议，供调查人员调查时参考。
 

     人民法院对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的，应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书。当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书的次日起3日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次。人民法院应当在收到复议申请之日起5日内作出答复。
(三)审查管辖及诉讼时效
    1．律师接受当亭人委托，代为提起诉讼的，应分析利弊，确定案件管辖法院
    主要从以下五个方面进行分析和审查：
    第一，本案是否属于人民法院受理范围。
    属于人民法院受理的民事案件的范围有以下几类：
    (1)民法、婚姻法调整的财产关系及与财产关系相联系的人身关系而产生的民事案
件。如财产所有权、债权、肖像权、荣誉权等纠纷；婚姻、赡养、抚养、扶养和继承等纠纷。
    (2)合同法调整的因合同关系而产生的各类合同纠纷。
    (3)其他法律调整的社会姜系而产生的纠纷，法律明文规定依照民事诉讼程序审理的案件。如环境污染所引起的民事损害赔偿案件，选举法和民事诉讼法规定的选民资格案件等。

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    (4)最高人民法院规范性文件规定的案件。如部分专利纠纷案件，海事、海商案件。
    第二，有无协议管辖及其效力。
    协议管辖，是指双方当事人在纠纷发生前或后，以书面的方式约定管辖法院。《民事诉讼法》第25条就是对其的规定。协议管辖，律师应当注意的问题是：
    (1)只能对第一审法院管辖的合同纠纷案件进行协议，不得对第二审管辖的合同纠纷案件协议。即当事人协议管辖只能是对初审法院进行选择，一审判决后，对二审法院就不能协议管辖，只能由原审法院的上一级法院进行审理。
    (2)只能x,J-合同纠纷适用协议管辖，包括我国合同法规定的十五类有名合同和没有规定的一些无名合同。其他民事、经济纠纷不得协议管辖。
    (3)选择协议管辖必须以书面形式，口头协议无效。
    (4)当事人双方选择协议管辖法院，不得违反级别管辖和专属管辖的规定。
    第三，是否属于专属管辖。
    专属管辖，是指法律强制规定某些案件只能由特定的人民法院管辖，其他法院无管辖权，当事人也不得协议变更管辖法院。《民事诉讼法》第34条即是对其的规定。
    第四，是否属于特殊地域管辖。

    特殊地域管辖，是以被告住所地及诉讼标的或者引起法律关系发生、变更、消灭的法律事实的所在地为标准，确定管辖法院。特殊地域管辖是相对于一般地域管辖而言，是法律对某些特殊案件的管辖法院所作的特殊规定。根据《民事诉讼法》第24条至第33条(第25条除外)规定，有九种诉讼适用特殊地域管辖。
  

  律师为被告代书管辖权异议申请时，应当注意以下两点：

   (1)管辖权问题虽然也是与起诉是否符合法定条件相关的程序问题，但管辖权异议申请书一般应当在答辩状以外另行向法院提交。因为答辩状是针对原告方当事人的，答辩人应当按对方当事人人数向{击院提交相应份数的副本，并由法院送达对方当事人。而管辖权异议申请是针对受案法院的，法律并未规定管辖权异议申请书应当送达对方当事人，因此申请人一般只需向法院提夺一份。法院就管辖权异议申请所作的裁定，任何一方不服的均可提起上诉。

    (2)就管辖权所提出的异议，必须有事实和法律依据，申请人对自己提出的各项主张均负有证明责任。
    2．审查诉讼时效时，应当审查如下内容：
    第一，是否超过诉讼时效期间。
    第二，有无诉讼时效中断、中止或延长的事由。
    权利的保护是有时间限制的，在诉讼时效期间内，人民法院对权利人的诉讼请求依法予以保护；超过了诉讼时效期间的，人民法院则不再给予保护，当事人丧失的是胜诉权。对巳超过诉讼时效的案件，如有采取补救措施的可能．律师在向其讲明可能不利的诉讼结果后，可继续代理。在采取补救措施后，仍不能排除超过诉讼时效期间这一法律障碍时，师可向当事人说明情况，中止委托。

  (四)准备诉讼材料
  1_撰写起诉状或答辩状
  律师在取得支持自己主张的证据后，首要的任务就是撰写起诉状或答辩状。律师要帮助委托人提出合情合理的诉讼请求，不可提出不切实际或根本不能实现的诉讼请求。

    (1)撰写民事起诉状。民事起诉状是民事案件的原告人向人民法院陈述自己的合法权益被侵害的事实，阐明起诉理由，提出诉讼请求的法律文书。从实质上看，民事诉状是保护当事人合法权益的诉讼文书，它是针对对方当事人的侵权行为或者其他违法行为，而在正确分析证据、证实具有法律意义的事实的基础上，运用法律规定，明确请求目的，要求一审人民法院给予审判保护的诉讼文书。
   

    起诉状应着重写明原告请求人民法院解决的事项，即诉讼请求，就是原告对于被告所提出的有关民事权益方面的要求，如要求被告履行合同、赔偿经济损失、支付违约金等通过诉讼所要达到的目的；事实及理由部分就是原告所提出的诉讼请求的依据，即原告根据哪些事实和理由认为对方侵犯了自己的民事权益，或者认为对方在同自己的争执中无理，请求人民法院裁决。这一部分应重点写明法律事实、提出证据、证明理由，这是起诉状的主要部分。在事实部分应写明纠纷的由来和发展，双方争执的民事权益的内容和焦点，有哪些证据能够证明上述事实。在理由部分应通过对纠纷事实的法律分析，阐明自己对纠纷双方权利义务是非曲直责任的看法，作出符合法律规范的事实认定，并援引有关的法律、法规和政策性文件以支持自己的诉讼请求，明确提出权益请求的主张。
  

  律师撰写民事起诉状应当注意以下几个问题：
    第一，突出重点，详略得当。这是在材料的剪裁选择方面必须注意做到的。在叙述时必须重点突出，抓住主线，详略得当。务求能够显主干，少枝叶，使人看起来明白易懂。

  第二，脉络清楚，层次分明。这是在材料的组织方面必须做到的。要求叙述案情要注意事实本身的条理，把它分成若干层次讲行叙述，做到有条不紊。既可以按照案情发展的
时间顺序来划分层次，也可以按照问题的主次来划分层次。
    第三，言之有物，切忌空谈。这里指在书写诉状的内容上，要着眼于说明案情事实，作
必要的论述理由。对于理论问题及法律条文的理解问题，在诉状中要尽量少讲或不讲，尽量用事实说话。
    起诉状的格式为：第一部分：当事人的基本情况。当事人是公民的，应写明姓名、性
别、年龄、职业、民族、工作单位和住所；当事人是法人和其他组织的，应写明名称、住所、法定代表人或主要负责人的姓名、职务。原告是无诉讼行为能力人而由法定代理人起诉的，或者由委托诉讼代弹人代理诉讼的，应在原告之后注明法定代理人或诉讼代理人的姓名、性别、年龄、籍贯、职业、工作单位和住址。第二部分：诉讼请求。应写明通过诉讼想要达到的目的及要求法院支持自己的何种请求。第三部分：事实和理由。简单阐述该法律关
系发生、变更的事实，纠纷发生的事实，诉讼请求的法律依据，及对方应该承担责任的理
由。第四部分：附录。应附上支持自己主张的证据名称。
 

   (2)撰写民事答辩状。民事答辩状，是民事案件的被告人，收到原告的起诉状副本后，在法定的期限内，针对原告人在诉讼中提出的请求事项及依据的事实和理由，向人民法院作出的进行回答和辩驳的法律文书。被告人及其代理人提出答辩的目的，在于驳斥和辩解对方不正确的、不合法的起诉。