律师调查取证的必要性--贵州资产评估事务所

    律师接受当事人委托或法院指定以后，取得了诉讼代理人的地位，具有诉讼权利和诉讼义务，为了正确履行职责，保护被代理人一方的合法权益，应向被代理人明确其应承担的举证责任。在当事人履行举证责任有困难时，通过调查，代理当事人履行举证责任。《民事诉讼法》第64条第l款明确规定“当事人对自己提出的主张有责任提供证据”。举证责任是当事人重要的诉讼权利，同时也是其对人民法院承担的诉讼义务。在民事诉讼中，当事人提出主张的事实和理由，或者进行答辩、反驳或者反诉的事实和根据，都必须提供证据加以证明。民事诉讼中的举证责任包括以下几方面的内容：第一，需要证明的事实，即证明对象；第二，举证责任的承担，即由谁提供证据证明案件事实；第三，举证不能的法律后果的承担。在民事诉讼中实行“谁主张谁举证”的原则。据此，律师无论代理原告、被告或是第三人，都同样负有帮助当事人提供证据的责任。
 

     2001年12月21日最高人民法院颁布《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》(以下简称《若干规定》)对《民事诉讼法》第64条的原则规定作了具体化的解释，完善了举证责任的分配原则，明确规定了当事人不能提供证据所应当承担的不利后果，《若干规定》第2条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以说明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”

    《若干规定》更加明确了举证的分担原则，即主张权利存在的当事人对权利发生的法律事实负举证责任，主张权利不存在的当事人对权利消灭或者妨碍或限制权利的法律事实负举证责任。当事人提供的证据都应当证明其事实主张，才完成举证，一方当事人完成举证。举证责任才能转移给对方当事人。在当事人不提供证据或者提供的证据不足以证明其事实主张的情况下，不发生举证责任转移的问题。律师应当注意证据对事实的证明存在三种情况：一种是证明事实为真实，一种是证明事实为虚假，一种是事实真伪不明。
  

    调查取证是做好代理工作的重要步骤，诉讼的胜败在很大程度上取决于证据的有无或者是否充足。鉴于此，代理律师—定要做好庭审前的调查取样丁作。
    2．调查取证的原则
    (1)围绕委托人主张的权利进行的原则
    民事诉讼要解决的是原、被告双方存在争议的事实，而要解决争议，必须靠证据证明。只有调查取证围绕着争议事实进行，由此取得的证据与争议事实具有直接的因果关系，才有证明力。否则，即属于无用证据。

    (2)客观、及时原则
    由于案件事实是客观存在的，因此，证明案件事实的证据也应当是客观的。作为诉讼证据，必须是客观存在的事实。无论物证、书证或人证，都不能将虚构的事实和推测、假设后得出的言论写成材料当成证据。为此，律师在调查取证过程中，一定要注意收集、调取与争议事实有直接因果关系或者客观关联的证据。
   

   所谓及时，是指办理了委托手续后，在分析案情的基础上，为维护委托人的利益确定调查证据的内容和调查、取证要及时。
    (3)合法、细致原则 合法，是指代理律师收集证据应当依照《律师法》、《民事诉讼法》及其他法律、法规的相关规定进行。合法收集证据是保证证据具有证明力的前提。违法收集的证据不能作为定案的根据。收集证据合法，主要有以下5L-t-方面：

    首先，代理律师向有关单位或者个人调查取证时，应当向被调查单位或者个人出示
《律师执业证》和《律师调查函》或《律师调查专用证明》，并讲明来意，同时必须告诉被调杏^L府当如实提供证据。
  

    其次，调查笔录应当记明：被调查人姓名、性别、年龄、职业、住址、联系方式等；调查人姓名、性别、年龄、所在律师事务所；调查的年、月、日，调查的地点；调查笔录应交被调查人核对，最后由被调查人签名或者盖章。

    再次，复制被调查单位的材料，应当交由主管人员核实并加盖其单位公章；注明年、
月、日；并附调查人(代理律师)的证明。
    最后，向证人调查取证，不得采用威胁、诱骗、刑讯等非法手段进行。
    细致，是指代理律师在调查取证的过程中，要细致认真，不能马虎行事，要收集或者提
取到与证明案件有直接因果关系的各种证据。如，当证人回答询同的内容含糊不清时，代
理律师应当明察细问，问出与案件有直接因果关系的内容，并作简单、明了的记录。调查
和提取物证时，应以原物为主；如果提取原物确有困难，可以提取复制品；对有可能发生变
质、毁灭的物证，应采取相应的保全措施。对书证也应收集和提取原件；提交给法庭时，先
交复印件，法庭审判时再提交该书证的原件，等等。

律师调查取证的必要性--贵州资产评估事务所

    为了落实《民事诉讼法》第64条的规定，最高人民法院千l998年7月6日发布的《关于民事经济审判方式改革问题的若干规定》在关于当事人举证和法院调查收集证据问题中指出：“(三)下列证据由人民法院调查收集：l_当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集并已提出调取证据的申请和该证据线索的……”这就要求代理律师必须掌握上述规定，并在提出调查取证的申请和该证据线索的同时，请求人民法院代为调查取证。
  

  3．调查取证的范围
    收集证据的范围包括：能证明起诉诈确或答辩正确的证据；能证明对方的起诉或答辩的事实不真的证据；与案件处理有关的其他证据。
    当事人对自已提出的主张有责任提供证据，但是当事人往往不能分辨什么是证据，或者只知道直接证据而忽略了间接证据的证明力，因此，代理律师应协助其充分捕捉证据线索，从中发现证据。律师更有必要在了解事实真相的基础上，代理委托人调取有利于委托人的证据。
  

    原告起诉必然提出诉讼请求、事实理由，并且需要对其主张和维护主张的根据提出相应的证据加以证明。具体表现在：提出诉讼请求之后，事实根据是什么，为什么要提出这样的诉讼请求，代理律师应列出事实，并向法院提供支持该事实成立的证据，如欠条、合同、双方确认的还款证明等。
   

   被告在应诉、答辩的过程中，可能对原告的主张进行承认、否认或者反驳或者提出诉。被告代理律师应当提出一定的事实情况为依据，使否认、反驳、反诉成立，就是说，如果否认原告的主张应提出否认的依据；如果反驳对方的主张，应提出反驳的理由，并向法院提供该理由成立的证据；如果提出反诉，应向原告一样提供相应的证据证明自己的主张。
  

   有独立请求权的第三人对自己的主张应举证证明。无独立请求权的第三人在诉讼中是否举证证明，应视具体情况而定。无独立请求权的第三人参加诉讼是附属一方当事人的，对当事人之间的主张及事实情况不负有举证责任。但是，无独立请求权的第三人与案件处理结果有利害关系，当判决涉及其应当承担实体义务而他提出自己的主张时，就对此应举证证明。
  

   律师应根据自己所代理的对象的不同，分阶段举证，对同一事实应该首先由律师代替提出主张的一方当事人举证，由对方当事人的律师进行质证。经质证不能被推翻的证据，律师应要求法院予以确认；经质证被推翻的证据，应要求法院作出否认的确认。提供证据进行举证、质证的范围及目的在于查清案件事实，对于没有争议的事实，当事人无须提供证据，十h无须进行质证。